國家發(fā)改委近日在其官方網(wǎng)站對招標投標行業(yè)中的疑難問題進行了集中答復(fù)，并且答復(fù)內(nèi)容非常詳細，涉及國有企業(yè)在工程建設(shè)招標投標中的諸多疑難問題。這些答復(fù)對于平息招標投標實踐中的爭議具有重要的價值。有些答復(fù)在業(yè)內(nèi)引起了熱議。

其中，第四個問題是關(guān)于與建筑物和構(gòu)筑物新建改建擴建無關(guān)的1000萬裝修工程是否必須招標的答復(fù)。問題是：國有企業(yè)項目與建筑物和構(gòu)筑物新建、改建、擴建無關(guān)的單獨的1000萬裝修工程，是不是必須招標項目。

答復(fù)：根據(jù)《招標投標法實施條例》第二條規(guī)定，招標投標法第三條所稱工程建設(shè)項目，是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)。前款所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等。據(jù)此，您所咨詢的工程項目不屬于《招標投標法》規(guī)定的依法必須招標項目。

對這一答復(fù)，仍然有很多討論。

我的看法，發(fā)改委這一答復(fù)是源自于國務(wù)院法制辦《對政府采購工程項目法律適用及申領(lǐng)施工許可證問題的答復(fù)》，該“答復(fù)”全文如下：

財政部辦公廳：

你廳《關(guān)于提請對政府采購工程項目的法律適用及申領(lǐng)施工許可證問題進行立法解釋的函》（財辦庫[2015]211號）收悉。經(jīng)研究，現(xiàn)函復(fù)如下：    按照招標投標法實施條例第二條的規(guī)定，建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕屬于依法必須進行招標的項目。據(jù)此，與建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建無關(guān)的單獨的裝修、拆除、修繕不屬于依法必須進行招標的項目。

政府采購此類項目時，應(yīng)當按照政府采購法實施條例第二十五條的規(guī)定，采用競爭性談判或者單一來源方式進行采購，依法通過競爭性談判或者單一來源方式確定供應(yīng)商的政府采購，應(yīng)當頒發(fā)施工許可證，不應(yīng)當以未進入有形市場進行招標為由拒絕頒發(fā)施工許可證。 

2015年8月3日

該答復(fù)的核心在于，認為單獨的裝修、拆除、修繕不屬于工程建設(shè)項目。這一觀點得到了財政部的認可。2020年6月16日，財政部國庫司以財庫便函〔2020〕385號《關(guān)于政府釆購工程項目有關(guān)法律適用問題的復(fù)函》：

四川省財政廳：

你單位《關(guān)于政府投資工程項目采購有關(guān)法律適用問題 的請示》收悉.經(jīng)硏究，現(xiàn).函復(fù)如下：

根據(jù)《中華人民共和國政府采購法》及其實施條例有關(guān)規(guī)定，工程招標限額標準以上，與建筑物和構(gòu)筑物新建、改建、擴建項目 無關(guān)的單獨的裝修、拆除、修繕項目，以及政府集中采購 目錄以內(nèi)或者政府 采購工程限額標準以上、 工程招標限額標準以下的政府采購工程項目，不屬于依法必須進行招標的項目，政府采購此類項目時，應(yīng)當按照政府采購法實施務(wù)例笫二十五條的規(guī)定，采用競爭性談判、競爭性磋商或者單一來源方式進行采購。

財政部國庫司

國家發(fā)改委對招標投標行業(yè)中的疑難問題集中答復(fù)，可以認為國家發(fā)改委也認可了原法制辦（現(xiàn)司法部）的看法。

但爭議仍然存在，原因在于很多人認為，獨立的裝修、拆除、修繕本身就屬于工程建設(shè)項目（或者是《政府采購法》中的工程）。這樣認為的依據(jù)在于：住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部規(guī)定的施工企業(yè)專業(yè)資質(zhì)中，有建筑裝修裝飾工程專業(yè)資質(zhì)。這是把裝修看成了一個獨立的工程的。自然，延伸下來的結(jié)果，如果裝修項目符合必須招標的要求，就應(yīng)當招標。

如果統(tǒng)一明確裝修項目屬于建設(shè)項目（或者是《政府采購法》中的工程），是否可以解決這一問題呢？我的看法，明確裝修是工程，仍然存在問題：因為傳統(tǒng)的建設(shè)項目需要經(jīng)過立項、施工許可等環(huán)節(jié)。而裝修工程一般不需要。因此，很多人或者單位仍然不會將裝修看成工程。

解決這一問題，有兩個方案：第一個方案，明確裝修項目不屬于建設(shè)項目，這樣，建筑裝修裝飾工程專業(yè)資質(zhì)應(yīng)當取消；第二個方案，明確裝修項目屬于建設(shè)項目，則裝修項目需要完全按照建設(shè)項目進行管理。

國務(wù)院法制辦《對政府采購工程項目法律適用及申領(lǐng)施工許可證問題的答復(fù)》還有一個觀點，也反映出了《招標投標法》與《政府采購法》之間存在問題：政府采購此類項目時，應(yīng)當按照政府采購法實施條例第二十五條的規(guī)定，采用競爭性談判或者單一來源方式進行采購。按照這一觀點，對于獨立的裝修項目，不論項目多大，都不能通過招標投標確定承包人（因為如果招標，則應(yīng)該適用《招標投標法》），這在本質(zhì)上，還是把裝修看成了工程。如果裝修不是工程，自然可以采用招標方式進行政府采購。這也是很多地方對于上千萬的裝修項目，不允許通過招標采購供應(yīng)商的原因所在。但這讓采購人心驚膽跳，上千萬、上億元的裝修項目，居然不能招標采購！

國務(wù)院法制辦《對政府采購工程項目法律適用及申領(lǐng)施工許可證問題的答復(fù)》，對于裝修項目是否屬于建設(shè)項目，本身就存在矛盾。