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政府采購代理機構(gòu)如何依法做好質(zhì)疑答復(fù)

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代理機構(gòu)處理質(zhì)疑的法律依據(jù)

代理機構(gòu)依法處理政府采購項目的質(zhì)疑,需要依據(jù)的“法”主要有哪些?

1.《政府采購法》

政府采購法》第五十二條規(guī)定“供應(yīng)商認為采購文件、采購過程和中標、成交結(jié)果使自己的權(quán)益受到損害的,可以在知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日起七個工作日內(nèi),以書面形式向采購人提出質(zhì)疑。”第五十三條規(guī)定“采購人應(yīng)當在收到供應(yīng)商的書面質(zhì)疑后七個工作日內(nèi)作出答復(fù),并以書面形式通知質(zhì)疑供應(yīng)商和其他有關(guān)供應(yīng)商,但答復(fù)的內(nèi)容不得涉及商業(yè)秘密。”第五十四條規(guī)定“采購人委托采購代理機構(gòu)采購的,供應(yīng)商可以向采購代理機構(gòu)提出詢問或者質(zhì)疑,采購代理機構(gòu)應(yīng)當依照本法第五十一條、第五十三條的規(guī)定就采購人委托授權(quán)范圍內(nèi)的事項作出答復(fù)。”

上述三條是《政府采購法》關(guān)于代理機構(gòu)答復(fù)質(zhì)疑的規(guī)定,比較原則。

2.《政府采購法實施條例》

《政府采購法實施條例》第五十二條第二款、第三款規(guī)定“供應(yīng)商提出的詢問或者質(zhì)疑超出采購人對采購代理機構(gòu)委托授權(quán)范圍的,采購代理機構(gòu)應(yīng)當告知供應(yīng)商向采購人提出。政府采購評審專家應(yīng)當配合采購人或者采購代理機構(gòu)答復(fù)供應(yīng)商的詢問和質(zhì)疑。”第五十三條規(guī)定“政府采購法第五十二條規(guī)定的供應(yīng)商應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日,是指:(一)對可以質(zhì)疑的采購文件提出質(zhì)疑的,為收到采購文件之日或者采購文件公告期限屆滿之日;(二)對采購過程提出質(zhì)疑的,為各采購程序環(huán)節(jié)結(jié)束之日;(三)對中標或者成交結(jié)果提出質(zhì)疑的,為中標或者成交結(jié)果公告期限屆滿之日。”第五十四條規(guī)定“詢問或者質(zhì)疑事項可能影響中標、成交結(jié)果的,采購人應(yīng)當暫停簽訂合同,已經(jīng)簽訂合同的,應(yīng)當中止履行合同。”第五十五條規(guī)定“供應(yīng)商質(zhì)疑、投訴應(yīng)當有明確的請求和必要的證明材料。供應(yīng)商投訴的事項不得超出已質(zhì)疑事項的范圍。”

上述是《政府采購法實施條例》有關(guān)質(zhì)疑的規(guī)定,可以看出,這些規(guī)定是對《政府采購法》相關(guān)條文的細化和補充。

3.《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》(財政部令第94號,以下簡稱“94號令”)

2018年3月1日起施行的94號令,是在《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》(財政部令第20號,下稱“20號令”)的基礎(chǔ)上修訂而來,但20號令僅是對投訴的規(guī)定,而94號令增加了第二章“質(zhì)疑提出與答復(fù)”。這一章是代理機構(gòu)處理質(zhì)疑的重要法律依據(jù)。

二、代理機構(gòu)處理質(zhì)疑的主要內(nèi)容

代理機構(gòu)處理供應(yīng)商質(zhì)疑,重點應(yīng)從以下幾方面著手:

1.確認代理機構(gòu)是否有處理質(zhì)疑的權(quán)限

根據(jù)《政府采購法》的相關(guān)規(guī)定,供應(yīng)商既可以向采購人提出質(zhì)疑,也可以向代理機構(gòu)提出質(zhì)疑。代理機構(gòu)受采購人委托代理政府采購項目,其是否有權(quán)利處理質(zhì)疑,重點是看采購人與代理機構(gòu)簽訂的《委托代理協(xié)議》中是否包含質(zhì)疑事項的處理。

2.接收質(zhì)疑材料

在編制采購文件(包括招標文件及其他采購方式的文件)時,需要寫明負責(zé)處理質(zhì)疑的聯(lián)系人、地址等,可以要求供應(yīng)商在法定質(zhì)疑期內(nèi)一次性提出針對同一采購程序環(huán)節(jié)的質(zhì)疑。采購文件中最好提供財政部的質(zhì)疑函范本,并要求供應(yīng)商質(zhì)疑時須按質(zhì)疑函范本填寫。

代理機構(gòu)應(yīng)當設(shè)專人(實踐中往往是項目負責(zé)人)接收質(zhì)疑材料。接收方式可以是供應(yīng)商到代理機構(gòu)的現(xiàn)場送達,也可以是郵寄等方式。代理機構(gòu)應(yīng)當保障接收質(zhì)疑渠道暢通。

需要強調(diào)的是,代理機構(gòu)不得拒收供應(yīng)商的質(zhì)疑函,不得對供應(yīng)商的質(zhì)疑不予答復(fù)。根據(jù)94號令第三十六條的規(guī)定,采購人或者采購代理機構(gòu)拒收質(zhì)疑供應(yīng)商在法定質(zhì)疑期內(nèi)發(fā)出的質(zhì)疑函、對質(zhì)疑不予答復(fù)并不能作出答復(fù)說明的,均屬違法行為,財政部門將責(zé)令限期改正,情節(jié)嚴重的,還會給予警告,對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,由其行政主管部門或者有關(guān)機關(guān)給予處分,并予通報。

實踐中經(jīng)常出現(xiàn)的問題是,供應(yīng)商第一次提出質(zhì)疑、代理機構(gòu)作出答復(fù)后,供應(yīng)商又第二次、第三次提出質(zhì)疑,對此,代理機構(gòu)是否需要接收質(zhì)疑材料并答復(fù)?筆者認為,政府采購法律僅規(guī)定供應(yīng)商在知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日起7個工作日內(nèi)(以下簡稱“法定質(zhì)疑期”)提出質(zhì)疑,并未限制質(zhì)疑的次數(shù),因此,只要供應(yīng)商第二次、第三次的質(zhì)疑是在法定質(zhì)疑期內(nèi)提出的,代理機構(gòu)就應(yīng)當接受并答復(fù)。

3.審查接收的質(zhì)疑材料,作出相應(yīng)的處理

(1)代理機構(gòu)對收到的質(zhì)疑材料,應(yīng)當審查以下內(nèi)容:

第一,供應(yīng)商是否有權(quán)提出質(zhì)疑。

質(zhì)疑和投訴是法律賦予參與政府采購活動的供應(yīng)商的救濟途徑,因此,根據(jù)《政府采購法》的規(guī)定,有權(quán)提出質(zhì)疑的供應(yīng)商應(yīng)當是參與質(zhì)疑項目采購活動的供應(yīng)商。潛在供應(yīng)商已依法獲取其可質(zhì)疑的采購文件的,可以對該文件提出質(zhì)疑。參與政府采購活動的供應(yīng)商可以對采購過程、中標或者成交結(jié)果提出質(zhì)疑。

關(guān)于聯(lián)合體如何提出質(zhì)疑的問題,法律并未規(guī)定。94號令第九條規(guī)定,以聯(lián)合體形式參加政府采購活動的,其投訴應(yīng)當由組成聯(lián)合體的所有供應(yīng)商共同提出。該條雖未規(guī)定質(zhì)疑應(yīng)當由聯(lián)合體所有供應(yīng)商共同提出,但質(zhì)疑時亦應(yīng)參考該條。原因在于,聯(lián)合體形式參加政府采購活動,實際上是不同的民事主體在合意的基礎(chǔ)上共同作出投標、簽訂合同等意思表示,而后作出投標、簽訂合同等民事法律行為,因而質(zhì)疑也應(yīng)當是合意,共同作出質(zhì)疑的意思表示并由各方共同提交質(zhì)疑函。

第二,供應(yīng)商是否在法定期限內(nèi)提出質(zhì)疑。

對可以質(zhì)疑的采購文件提出質(zhì)疑的,供應(yīng)商應(yīng)當在收到采購文件或者采購文件公告期限屆滿之日起7個工作日內(nèi)提出。

對采購過程提出質(zhì)疑的,供應(yīng)商應(yīng)當在各采購程序環(huán)節(jié)結(jié)束之日起7個工作日內(nèi)提出。

對中標或者成交結(jié)果提出質(zhì)疑的,供應(yīng)商應(yīng)當在中標或者成交結(jié)果公告期限屆滿之日起7個工作日內(nèi)提出。

第三,質(zhì)疑函內(nèi)容、簽署是否符合法律規(guī)定。

根據(jù)94號令的規(guī)定,質(zhì)疑函應(yīng)當包括下列內(nèi)容:供應(yīng)商的姓名或者名稱、地址、郵編、聯(lián)系人及聯(lián)系電話;質(zhì)疑項目的名稱、編號;具體、明確的質(zhì)疑事項和與質(zhì)疑事項相關(guān)的請求;事實依據(jù);必要的法律依據(jù);提出質(zhì)疑的日期。財政部公布了質(zhì)疑函的范本,為防止質(zhì)疑函內(nèi)容缺漏,采購代理機構(gòu)可以使用該范本。

需要注意的是,對上述內(nèi)容的審查,只是形式上的審查。即,只要質(zhì)疑函具備上述內(nèi)容即可,不要求相關(guān)內(nèi)容必須準確。例如,因供應(yīng)商填寫的法律依據(jù)不準確,代理機構(gòu)不得反復(fù)要求供應(yīng)商進行修改。

除質(zhì)疑函內(nèi)容外,供應(yīng)商為自然人的,應(yīng)當由本人簽字;供應(yīng)商為法人或者其他組織的,應(yīng)當由法定代表人、主要負責(zé)人,或者其授權(quán)代表簽字或者蓋章,并加蓋公章。

第四,是否有其他證明材料。

供應(yīng)商提出質(zhì)疑,除應(yīng)當提交質(zhì)疑函外,還可以提交其他必要的證明材料,例如證明供應(yīng)商資質(zhì)過期的證據(jù)等。代理機構(gòu)需要確認供應(yīng)商是否提交這些證明材料。供應(yīng)商委托代理人提出質(zhì)疑,應(yīng)當提交供應(yīng)商簽署的授權(quán)委托書。授權(quán)委托書應(yīng)當載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、具體權(quán)限、期限和相關(guān)事項。

若是現(xiàn)場接收質(zhì)疑材料,代理機構(gòu)最好制作接收材料的清單,由供應(yīng)商的代理人簽字確認,以免出現(xiàn)爭議。

(2)質(zhì)疑材料不符合法律或招標文件要求,代理機構(gòu)需進行處理

第一,對無權(quán)提出質(zhì)疑的供應(yīng)商的質(zhì)疑,如未購買采購文件對采購文件提出質(zhì)疑,或者雖然購買采購文件但未參與投標而對中標結(jié)果提出質(zhì)疑的,代理機構(gòu)可以答復(fù)其無權(quán)提出質(zhì)疑。

第二,對未在法定期限內(nèi)提出質(zhì)疑的,代理機構(gòu)可以答復(fù)因其質(zhì)疑超出法定期限不予處理。

第三,對質(zhì)疑函內(nèi)容不符合法律規(guī)定的,或者簽署不符合規(guī)定的,代理機構(gòu)可以要求供應(yīng)商補正。需要注意的是,94號令并未規(guī)定補正所需期限不計算在質(zhì)疑處理的期限內(nèi),故代理機構(gòu)一定要保證補正的期限也應(yīng)包含在法律規(guī)定的7個工作日的質(zhì)疑處理期限內(nèi)。

第四,對以傳真、電子郵件形式提交質(zhì)疑函的,由于傳真、電子郵件均不符合94號令要求的形式,還應(yīng)要求供應(yīng)商提交質(zhì)疑函的原件。對此問題,可以在采購文件中說明,并明確以供應(yīng)商提供質(zhì)疑函原件的時間為提起質(zhì)疑的時間。

4.區(qū)分不同情況,對質(zhì)疑事項進行處理

供應(yīng)商的質(zhì)疑,大致分為對采購文件的質(zhì)疑、對采購過程的質(zhì)疑、對評審過程及中標或者成交結(jié)果的質(zhì)疑。實踐中,出現(xiàn)比較多的是對采購文件的質(zhì)疑和對評審過程、中標或者成交結(jié)果的質(zhì)疑。對審查無誤的質(zhì)疑材料,代理機構(gòu)需要區(qū)分不同的情況分別進行處理:

(1)對采購文件的質(zhì)疑的答復(fù)

采購文件通常包括資格預(yù)審文件、招標文件、競爭性談判文件、詢價文件、采購文件的澄清或者修改文件等。供應(yīng)商對采購文件的質(zhì)疑通常是認為采購文件存在不合理的條件。

《政府采購法實施條例》第二十條規(guī)定了七種具體的不合理條件的表現(xiàn)情形,還規(guī)定了其他不合理條件的情形。財政部門有權(quán)根據(jù)實踐中出現(xiàn)的具體情形判斷是否屬于其他不合理條件。

此外,《財政部關(guān)于促進政府采購公平競爭優(yōu)化營商環(huán)境的通知》(財庫〔2019〕38號,以下簡稱“38號文”)對妨礙公平競爭的做法進行了明確,如“除小額零星采購適用的協(xié)議供貨、定點采購以及財政部另有規(guī)定的情形外,通過入圍方式設(shè)置備選庫、名錄庫、資格庫作為參與政府采購活動的資格條件”,采購文件“要求供應(yīng)商在政府采購活動前進行不必要的登記、注冊,或者要求設(shè)立分支機構(gòu)”“設(shè)置或者變相設(shè)置供應(yīng)商規(guī)模、成立年限等門檻”,采購文件的相關(guān)規(guī)定均屬于不合理條件。

實踐中,供應(yīng)商質(zhì)疑比較多的有資質(zhì)、商務(wù)條件、技術(shù)指標、評審因素的設(shè)定和分值的設(shè)置等。

關(guān)于采購文件的合法性質(zhì)疑的答復(fù),代理機構(gòu)需要注意以下問題:

第一,編制采購文件時應(yīng)保證采購文件的合法性。采購需求是采購人提出的,但采購人有時為了實現(xiàn)采購目的,會不自覺地提出一些不合理的要求。代理機構(gòu)應(yīng)當及時指出,并建議采購人修改。實踐中,代理機構(gòu)為了維持和采購人良好的合作關(guān)系,常常遷就采購人的不合理甚至違法的要求,最后可能會因采購文件存在不合理條件而受到行政處罰。

第二,由于采購需求是采購人提出的,采購人對采購文件的內(nèi)容比較清楚,因此,代理機構(gòu)在答復(fù)前最好先向采購人了解采購文件相關(guān)內(nèi)容制定的原因、背景。必要時可以由采購人起草答復(fù)的內(nèi)容。若代理機構(gòu)編制采購文件時已對采購文件相對熟悉,可以先行起草答復(fù),再征求采購人的意見。

第三,對供應(yīng)商的質(zhì)疑事項要有針對性地進行答復(fù)。

對于資質(zhì)等資格條件的質(zhì)疑,由于這些均是法律的規(guī)定,代理機構(gòu)應(yīng)當說明依據(jù)哪部法律的哪條規(guī)定設(shè)置。對商務(wù)條件、技術(shù)指標的質(zhì)疑,代理機構(gòu)應(yīng)當結(jié)合采購項目的具體特點和實際需要相適應(yīng)或者與合同履行相關(guān)的角度進行解釋和說明。對評審因素的設(shè)定應(yīng)當與投標人所提供貨物服務(wù)的質(zhì)量相關(guān),應(yīng)從投標報價、技術(shù)或者服務(wù)水平、履約能力、售后服務(wù)等進行解釋和說明;分值的設(shè)置應(yīng)從采購需求等方面進行解釋和說明。質(zhì)疑答復(fù)盡量引用相關(guān)法律規(guī)定和招標文件的規(guī)定。

質(zhì)疑答復(fù)是化解政府采購爭議的有效方式,一份說理充分、有理有據(jù)的質(zhì)疑答復(fù)有可能使爭議在質(zhì)疑階段化解。但實踐中,一些代理機構(gòu)只是籠統(tǒng)地回復(fù)采購文件合法,沒有任何解釋和說明,不利于說服質(zhì)疑供應(yīng)商,導(dǎo)致供應(yīng)商不服質(zhì)疑答復(fù)繼續(xù)投訴。并且,在進入投訴階段后,質(zhì)疑答復(fù)就成為財政部門判斷代理機構(gòu)編制采購文件是否合法、是否有效答復(fù)質(zhì)疑的證據(jù),這種答復(fù)由于沒有證明力,代理機構(gòu)仍需重新進行解釋和說明,有可能使財政部門認為代理機構(gòu)不專業(yè)甚至故意操縱招標。

(2)對采購過程的質(zhì)疑

采購過程包括采購文件的發(fā)出、采購文件的澄清和修改、投標、開標、評標、談判、詢價、發(fā)布中標或者成交結(jié)果公告等。

對采購過程的質(zhì)疑,代理機構(gòu)應(yīng)結(jié)合相關(guān)的證據(jù),針對質(zhì)疑事項進行答復(fù)。

(3)對評審過程、中標或者成交結(jié)果質(zhì)疑

這是供應(yīng)商最常見的質(zhì)疑事項。供應(yīng)商認為自己報價低,產(chǎn)品質(zhì)量好,服務(wù)好,卻沒有中標,難以接受這個結(jié)果,或者認為其他供應(yīng)商之間存在串通投標、擬中標或者成交供應(yīng)商提供虛假材料等。還有一種情況是,認為擬中標或者成交供應(yīng)商不符合資格性、符合性要求,技術(shù)指標不滿足采購文件的要求等,質(zhì)疑函或者材料中有其他供應(yīng)商投標文件或者響應(yīng)文件的內(nèi)容、投標材料等。

針對不同的質(zhì)疑情況,代理機構(gòu)應(yīng)作出不同的處理:

第一,認為評分不公平的處理。若供應(yīng)商針對評審過程、中標或者成交結(jié)果提出質(zhì)疑的,諸如應(yīng)扣分未扣分、不該扣分的扣了分之類的問題,符合性審查的問題等,根據(jù)94號令的規(guī)定,代理機構(gòu)可以組織原評標委員會或者競爭性談判小組、詢價小組或者競爭性磋商小組(以下簡稱“評審小組”)協(xié)助答復(fù)質(zhì)疑。在請原評標委員會協(xié)助處理質(zhì)疑事項時,招標項目可能會涉及重新評審的問題?!墩少徹浳锖头?wù)招標投標管理辦法》(財政部令第87號,以下簡稱“87號令”)第六十四條規(guī)定,投標人對分值匯總計算錯誤的、分項評分超出評分標準范圍的、評標委員會成員對客觀評審因素評分不一致的、經(jīng)評標委員會認定評分畸高或者畸低的,采購人或者代理機構(gòu)可以組織原評標委員會進行重新評審,重新評審改變評標結(jié)果的,應(yīng)當報告本級財政部門。

第二,認為項目存在串通投標、供應(yīng)商提供虛假材料等的處理。此類問題涉及招標文件、投標文件以外的材料,而代理機構(gòu)沒有財政部門的執(zhí)法權(quán),因而不能過度地進行調(diào)查,故需要質(zhì)疑供應(yīng)商提供相關(guān)證據(jù)材料。由于采購文件往往規(guī)定串通投標、供應(yīng)商提供虛假材料等屬于實質(zhì)性不響應(yīng)采購文件的情形,因此這些問題應(yīng)由原評標委員會或者評審小組評判。原評標委員會或者評審小組能夠根據(jù)質(zhì)疑供應(yīng)商提供的證明材料作出認定的,需要根據(jù)認定的結(jié)果重新進行處理。若質(zhì)疑供應(yīng)商沒有提供證明材料或者提供的證明材料不足以認定串通投標、供應(yīng)商提供虛假材料成立的,應(yīng)維持原評審結(jié)果。

第三,對于質(zhì)疑函或者材料中有其他供應(yīng)商投標文件或者響應(yīng)文件的內(nèi)容、投標材料等的處理?!墩少彿▽嵤l例》第二十九條第四項規(guī)定“投訴人以非法手段取得證明材料。證據(jù)來源的合法性存在明顯疑問,投訴人無法證明其取得方式合法的,視為以非法手段取得證明材料。”對于質(zhì)疑供應(yīng)商不應(yīng)得知其他供應(yīng)商投標文件或者響應(yīng)文件內(nèi)容的、在中標或者成交結(jié)果公告前不應(yīng)知道評審結(jié)果等情形,財政部門應(yīng)當駁回投訴。雖然94號令未規(guī)定質(zhì)疑階段可以駁回質(zhì)疑,但法律規(guī)定的立法原則和精神實際上是不鼓勵以非法手段、違背誠信原則獲得信息、取得證據(jù)進行“維權(quán)”的行為,故質(zhì)疑階段亦可以考慮駁回質(zhì)疑。因為即使質(zhì)疑供應(yīng)商不服質(zhì)疑答復(fù),投訴到財政部門,財政部門的處理結(jié)果亦是駁回投訴。

在答復(fù)質(zhì)疑時,代理機構(gòu)需要注意的問題是,應(yīng)當根據(jù)評審結(jié)果、對質(zhì)疑事項的復(fù)核結(jié)果、采購文件、相關(guān)供應(yīng)商的投標文件或者應(yīng)答文件等進行答復(fù)。切忌不能自己認定質(zhì)疑事項是否成立再進行答復(fù),防止越俎代庖。法律規(guī)定評標委員會或者評審小組是有權(quán)進行評審的主體,代理機構(gòu)只是受采購人委托代理政府采購活動的主體,無權(quán)對符合性審查、評分情況發(fā)表意見。實踐中,有的代理機構(gòu)嫌組織原評標委員會或者評審小組答復(fù)質(zhì)疑比較麻煩,干脆自己直接進行答復(fù);還有的代理機構(gòu)答復(fù)意見的措辭過于主觀,給人的感覺是代理機構(gòu)對供應(yīng)商的文件進行評審,導(dǎo)致供應(yīng)商對代理機構(gòu)產(chǎn)生極大的不滿,轉(zhuǎn)而向財政部門投訴代理機構(gòu),激化了矛盾。

5.在法定期限內(nèi)作出質(zhì)疑答復(fù),并及時送達

代理機構(gòu)應(yīng)當在收到質(zhì)疑函后7個工作日內(nèi)作出書面的質(zhì)疑答復(fù),并將質(zhì)疑答復(fù)通知質(zhì)疑供應(yīng)商和其他有關(guān)供應(yīng)商。

質(zhì)疑答復(fù)應(yīng)當包括下列內(nèi)容:(一)質(zhì)疑供應(yīng)商的姓名或者名稱;(二)收到質(zhì)疑函的日期、質(zhì)疑項目名稱及編號;(三)質(zhì)疑事項、質(zhì)疑答復(fù)的具體內(nèi)容、事實依據(jù)和法律依據(jù);(四)告知質(zhì)疑供應(yīng)商依法投訴的權(quán)利;(五)質(zhì)疑答復(fù)人名稱;(六)答復(fù)質(zhì)疑的日期。94號令對質(zhì)疑答復(fù)內(nèi)容要求比較全面,代理機構(gòu)可以自行制定質(zhì)疑答復(fù)的范本,以保證質(zhì)疑答復(fù)格式的一致性。

需要特別注意的是,代理機構(gòu)在答復(fù)質(zhì)疑時,不能泄露其他供應(yīng)商的商業(yè)秘密,否則可能會造成侵權(quán)。

6.如何對政府采購項目作出處理

質(zhì)疑事項可能影響中標、成交結(jié)果的,采購人應(yīng)當暫停簽訂合同,已經(jīng)簽訂合同的,應(yīng)當中止履行合同。

代理機構(gòu)對質(zhì)疑事項作出答復(fù)時,若認為供應(yīng)商質(zhì)疑不成立,或者成立但未對中標、成交結(jié)果構(gòu)成影響的,繼續(xù)開展采購活動。

若供應(yīng)商質(zhì)疑成立且影響或者可能影響中標、成交結(jié)果的,需要區(qū)分不同情況進行處理:

(1)對采購文件提出的質(zhì)疑,依法通過澄清或者修改可以繼續(xù)開展采購活動的,澄清或者修改采購文件后繼續(xù)開展采購活動;否則應(yīng)當修改采購文件后重新開展采購活動。

根據(jù)87號令第二十七條規(guī)定,采購人或者采購代理機構(gòu)可以對已發(fā)出的招標文件、資格預(yù)審文件、投標邀請申請書進行必要的澄清或者修改,但不得改變采購標的和資格條件。澄清或者修改的內(nèi)容可能影響投標文件編制的,采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當在投標截止時間至少15日前,以書面形式通知所有獲取投標文件的潛在投標人;不足15日的,采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當順延提交投標文件的截止時間。若處理質(zhì)疑時,采購人或者采購代理機構(gòu)發(fā)現(xiàn)招標文件的標的或者資格條件需要修改,則屬于澄清或者修改采購文件后不能繼續(xù)開展采購活動的情形,需要重新開展采購活動,即重新發(fā)布招標公告、重新發(fā)出招標文件。除前述兩種情形外,可以在澄清或者修改招標文件后繼續(xù)開展采購活動,但需要特別注意法律規(guī)定的“在投標截止時間至少15日前”,若不足15日的,應(yīng)順延提交投標文件的截止時間。

(2)對采購過程、中標或者成交結(jié)果提出的質(zhì)疑,合格供應(yīng)商符合法定數(shù)量時,可以從合格的中標或者成交候選人中另行確定中標、成交供應(yīng)商的,應(yīng)當依法另行確定中標、成交供應(yīng)商;否則應(yīng)當重新開展采購活動。

對采購過程、中標或者成交結(jié)果質(zhì)疑成立的情況下,對項目的處理有兩種方式,一種是另行確定中標、成交供應(yīng)商,另一種是重新開展采購活動。這兩種方式有優(yōu)先劣后的順序,即應(yīng)當優(yōu)先考慮另行確定中標、成交供應(yīng)商,這是提高政府采購效率的要求;在不具備另行確定中標、成交供應(yīng)商的條件時,才能重新開展采購活動。

另行確定中標、成交供應(yīng)商,應(yīng)當具備三個基本的條件:一是評審結(jié)果中的供應(yīng)商必須是“合格供應(yīng)商”,“合格供應(yīng)商”應(yīng)理解為通過資格性、符合性審查的供應(yīng)商。二是“合格供應(yīng)商”必須符合“法定數(shù)量”,“法定數(shù)量”需要根據(jù)項目的具體情況判斷,公開招標、競爭性談判、詢價、競爭性磋商方式的“法定數(shù)量”通常指3家(含)以上,特殊情況下,即符合《政府采購非招標采購方式管理辦法》(財政部令第74號)第二十七條第二款規(guī)定、《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》(財庫〔2014〕212號)和《財政部關(guān)于政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法有關(guān)問題的補充通知》(財庫〔2015〕124號)相關(guān)規(guī)定的,競爭性談判、競爭性磋商的“法定數(shù)量”可以是2家。三是具備從符合法定數(shù)量的合格的中標或者成交候選人中另行確定中標、成交供應(yīng)商的條件,該條件的具體內(nèi)容94號令并未明確規(guī)定,應(yīng)由采購人在遵循公開透明、公平競爭、公正和誠實信用的基本原則的基礎(chǔ)上進行判斷。在具備前述三個條件的情況下,采購人或者代理機構(gòu)另行確定中標、成交供應(yīng)商時應(yīng)當依法確定,即應(yīng)當根據(jù)《政府采購法實施條例》第四十三條規(guī)定的“采購人應(yīng)當自收到評審報告之日起5個工作日內(nèi)在評審報告推薦的中標或者成交候選人中按順序確定中標或者成交供應(yīng)商”執(zhí)行。

若采購人或者代理機構(gòu)對資格性審查進行復(fù)核,評標委員會或者評審小組對符合性審查進行復(fù)核后,發(fā)現(xiàn)合格供應(yīng)商不足三家的;或者重新評審后發(fā)現(xiàn)不具備從符合法定數(shù)量的合格的中標或者成交候選人中另行確定中標、成交供應(yīng)商的條件時,采購人只能重新開展采購活動。

處理質(zhì)疑作出質(zhì)疑答復(fù)時,發(fā)現(xiàn)需要重新開展采購活動,或者重新評審導(dǎo)致中標、成交結(jié)果改變的,采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當將有關(guān)情況書面報告本級財政部門。

7.對代理機構(gòu)的建議

由于質(zhì)疑處理和答復(fù)是法律性較強的工作,尤其是處理不好會引起后續(xù)的投訴,甚至引發(fā)訴訟,故代理機構(gòu)最好指定經(jīng)驗豐富、懂法律的工作人員專門負責(zé)質(zhì)疑處理工作。

在條件具備的情況下,完善質(zhì)疑答復(fù)內(nèi)部控制制度。盡可能實現(xiàn)政府采購操作執(zhí)行崗位與質(zhì)疑投訴處理崗位相分離,以使質(zhì)疑投訴處理崗位的人員真正發(fā)揮法律把關(guān)作用。有條件的代理機構(gòu)可以聘請法律顧問進行把關(guān),將可能存在的法律風(fēng)險消滅在萌芽狀態(tài),或者將質(zhì)疑投訴等產(chǎn)生的法律風(fēng)險降至可控的范圍內(nèi),以減輕采購人或者代理機構(gòu)可能面臨的法律責(zé)任。


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