分公司有參加政府采購(gòu)的資格嗎？這個(gè)問(wèn)題，行業(yè)內(nèi)一直爭(zhēng)論不休，采購(gòu)代理應(yīng)該清楚這幾類(lèi)問(wèn)題。

一、分公司具備參與政府采購(gòu)資格嗎？

這個(gè)問(wèn)題直指政府采購(gòu)供應(yīng)商范圍。眾所周知科學(xué)界定政府采購(gòu)供應(yīng)商的范圍對(duì)于保證政府采購(gòu)質(zhì)量具有基礎(chǔ)性的地位和作用，因此《政府采購(gòu)法》對(duì)供應(yīng)商資格問(wèn)題作出了充分、全面和詳盡的界定。這種界定集中體現(xiàn)在該法第二十一條和第二十二條當(dāng)中。

第二十一條規(guī)定

供應(yīng)商是指向采購(gòu)人提供貨物、工程和服務(wù)的法人、其他組織或者自然人。

初看這一界定似乎囊括了所有的組織和個(gè)人，其實(shí)不然。因?yàn)榫o接著第二十二條作出了遞進(jìn)式的限制，要求參與政府采購(gòu)活動(dòng)的供應(yīng)商要同時(shí)具備六個(gè)條件，在一定程度上縮小了可以成為供應(yīng)商的范圍。

其中六個(gè)條件的首要條件是：參加政府采購(gòu)活動(dòng)的供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。這樣就確切地排除了不具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任能力的分公司參與政府采購(gòu)活動(dòng)的資格。因此可以肯定地回答分公司不具有成為政府采購(gòu)供應(yīng)商的資格。

二、分公司為什么不具備獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力？

《公司法》第十四條第一款規(guī)定：公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。

這一規(guī)定有兩層含義，一是明確了分公司民事責(zé)任的歸屬，即分公司不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，其一切行為的后果及責(zé)任由隸屬公司承擔(dān)；二是明確了分公司是需要向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的組織，但不是能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的組織。

由此可見(jiàn)分公司不具備依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。

如果作進(jìn)一步分析，還可以看到分公司無(wú)論大小都不具有獨(dú)立的民事行為能力，自然也就沒(méi)有獨(dú)立的民事責(zé)任能力，更不要說(shuō)承擔(dān)民事責(zé)任了。

在這個(gè)意義上說(shuō)分公司無(wú)論大小都不是公司法意義上公司，因此分公司不具有公司法意義上的法人資格；另一方面從《政府采購(gòu)法》的角度講，分公司也不屬于其他組織的范疇，這里的其他組織主要是指能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的合伙人組織，比如律師事務(wù)所等。

三、難道若大的分公司的責(zé)任能力還不如自然人嗎？

的確如此。因?yàn)榉止驹俅蠖疾粚儆诜止咀约?，分公司既不可以有自己的名稱(chēng)也沒(méi)有自己的財(cái)產(chǎn)。

試想沒(méi)有名稱(chēng)和財(cái)產(chǎn)的組織要成為政府采購(gòu)的供應(yīng)商，它靠什么來(lái)供應(yīng)呢？它靠什么來(lái)保證呢？

而自然人既有自己的名稱(chēng)還可以有自己的財(cái)產(chǎn)。完全有資格參與政府采購(gòu)活動(dòng)，有資格成為與自己能夠獨(dú)立承擔(dān)的民事責(zé)任相適應(yīng)的供應(yīng)商。

現(xiàn)實(shí)中一方面擁有一定財(cái)產(chǎn)、技術(shù)、藝術(shù)能力的自然人成為供應(yīng)商；而另一方面有的分公司也確實(shí)取得了參與政府采購(gòu)活動(dòng)成為供應(yīng)商的業(yè)績(jī)。這種業(yè)績(jī)存在的合理性并不等于存在的合法性。

四、政府采購(gòu)法將分公司排除在供應(yīng)商范圍之外是立法上的疏忽嗎？

對(duì)此筆者建議換個(gè)角度思考問(wèn)題。確實(shí)社會(huì)上存在著大量分公司，而且有許多規(guī)模巨大的分公司。

例如央企、各大銀行高度集權(quán)，實(shí)行唯一法人下的分公司統(tǒng)一治理結(jié)構(gòu)，各地分公司不僅參加政府采購(gòu)要經(jīng)法人批準(zhǔn)，加蓋法人公章，其它所有要承擔(dān)民事責(zé)任加蓋法人公章的行為都要經(jīng)法人批準(zhǔn)，而且程序相當(dāng)嚴(yán)謹(jǐn)。

這是企業(yè)管理的需要，更是國(guó)家治理的需要。

因此《公司法》和《政府采購(gòu)法》都做出了相應(yīng)法律制度安排，特別是《政府采購(gòu)法》的這一安排不僅保持了我國(guó)法制的統(tǒng)一性，而且具有相當(dāng)?shù)那罢靶浴?/p>

五、如果分公司想要參加政府采購(gòu)活動(dòng)該怎么辦？

政府采購(gòu)市場(chǎng)是開(kāi)放的市場(chǎng)，歡迎分公司依法參與政府采購(gòu)活動(dòng)。所謂依法參與是指分公司須經(jīng)公司法人批準(zhǔn)后以公司法人的名義參與政府采購(gòu)活動(dòng)。

例如實(shí)踐中各大國(guó)有商業(yè)銀行和保險(xiǎn)公司在各地的分公司參與政府采購(gòu)項(xiàng)目都是這樣操作的，而且效果很不錯(cuò)。

最后，建議各位同行分析一下《政府采購(gòu)法》為什么在供應(yīng)商資格問(wèn)題上將能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任作為首要條件呢？政府采購(gòu)以外的交易主體有多少可以不具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的呢？